Cadre juridique de la réglementation des cryptoactifs en Allemagne

En tant que l’un des pays disposant d’un système de réglementation financière relativement complet au sein de l’Union européenne, l’Allemagne a toujours été à l’avant-garde pour faire face aux défis juridiques posés par les crypto-monnaies. Depuis 2020, l’Allemagne a officiellement inclus les crypto-monnaies dans le champ d’application réglementaire de la loi bancaire (Kreditwesengesetz, KWG). Depuis lors, la loi anti-blanchiment d’argent (GwG) et les lois pertinentes telles que la loi fiscale ont également inclus les crypto-actifs dans leurs objets d’ajustement. Avec l’entrée en vigueur du règlement de l’UE sur les marchés de crypto-actifs 2023/1114 (MiCA, également connu sous le nom de loi sur les marchés de crypto-actifs) en 2024, le cadre réglementaire des crypto-monnaies a été encore concrétisé et systématisé. Afin de mettre en œuvre cette réglementation, l’Allemagne a promulgué la loi sur la réglementation du marché des crypto-actifs (Kryptomärkteaufsichtsgesetz, KMAG) en tant que règle d’application.

1. Définition légale des cryptoactifs

Les crypto-monnaies, également connues sous le nom de monnaie virtuelle, ont été définies pour la première fois dans la cinquième directive anti-blanchiment d’argent de l’Union européenne (AMDL5) de 2018. La directive ajoute un nouvel article 18 à l’article 3 de la directive originale de l’UE de 2015, qui définit la monnaie virtuelle comme : « une représentation numérique de valeur qui n’est pas émise ou garantie par une banque centrale ou une autorité publique, n’a pas besoin d’être rattachée à la monnaie légale et n’a pas cours légal, mais qui peut être acceptée par des personnes physiques ou morales comme moyen d’échange et peut être transférée, stockée et échangée par des moyens électroniques ». En 2020, l’Allemagne a transposé ce concept juridique à l’article 1, paragraphe 11, phrase 10 de la loi bancaire allemande, mais a adopté le terme « crypto-actifs » (Kryptowert) et supprimé l’expression « pas nécessairement rattaché à la monnaie fiduciaire ». Selon la réglementation, les crypto-actifs sont classés comme des instruments financiers et sont réglementés par l’autorité fédérale allemande de surveillance financière (BaFin). Le Règlement du Cryptoasset Market Act est en vigueur en 2024 et est directement applicable dans toute l’Union européenne. Selon l’article 3, paragraphe 5 de la loi sur la réglementation du marché des crypto-actifs, « les crypto-actifs sont des représentations numériques de valeurs ou de droits qui sont transférées et stockées électroniquement à l’aide de la technologie des registres distribués ou de technologies similaires ». Afin de coopérer à l’application de la loi sur la réglementation du marché des crypto-actifs, l’Allemagne a apporté les modifications correspondantes à la loi sur les banques le 28 février 2025, et la notion de « crypto-actifs » sera directement soumise à la définition uniforme de la loi sur la réglementation du marché des crypto-actifs.

Il n’existe actuellement aucune norme de classification unifiée pour les crypto-monnaies, qui peuvent être largement divisées en Bitcoin, jetons de plateforme (par exemple, Ethereum) et stablecoins (par exemple, Tether) en fonction de leur stade de développement. Cependant, les cryptomonnaies se distinguent des stablecoins dans le contexte juridique et le cadre réglementaire, notamment dans la loi sur la surveillance du marché des crypto-actifs de l’Union européenne et la loi bancaire allemande. Selon les dispositions de la loi relative à la régulation du marché des crypto-actifs, les crypto-actifs sont divisés en trois catégories : (1) les jetons de référence d’actif (Vermögenswertereferenzierte Token), qui font référence à un crypto-actif qui n’est pas un jeton de monnaie électronique dont la stabilité de valeur sera maintenue par référence à un autre actif ou droit ou à une combinaison de ceux-ci (y compris une ou plusieurs monnaies officielles) (article 3, paragraphe 1, point 6), tel que Diem (anciennement Libra), qui a cessé d’être émis, sXAU (jeton d’or synthétique) ; (2) E-Geld-Token, qui fait référence aux actifs cryptographiques qui maintiennent la stabilité de leur valeur en se référant à la valeur de la monnaie officielle (article 3, paragraphe 1, point 7), comme l’USDC (US Dollar Coin) et l’USDT (Tether) ; (3) D’autres crypto-actifs, tels que les jetons utilitaires ( article 3, paragraphe 1, point 9). Les jetons de référence d’actifs et les jetons de monnaie électronique appartiennent aux stablecoins, mais le premier fait référence à un ou plusieurs actifs, droits ou combinaisons d’entre eux pour l’ancrage de valeur, qui est plus proche d’un produit d’investissement, tandis que le second est rattaché à une seule monnaie fiduciaire, qui est plus proche de la monnaie électronique traditionnelle, et est utilisée pour le paiement. Les crypto-monnaies telles que le Bitcoin et l’Ethereum, en revanche, sont d’autres actifs cryptographiques qui n’ont pas de valeur fixe et dont la valeur est très volatile. On peut voir que les « actifs cryptographiques » sont le concept supérieur de « cryptomonnaie ». D’un point de vue réglementaire, les crypto-monnaies sont considérées comme un instrument financier et un moyen de paiement, et bien qu’elles n’aient pas cours légal, elles sont soumises à la surveillance de l’autorité fédérale allemande de surveillance financière.

Deux, le cadre juridique spécifique de la régulation des cryptoactifs

1 Loi bancaire allemande

Depuis le 1er janvier 2020, la loi allemande sur les banques (Kreditwesengesetz, KWG) a officiellement inclus les crypto-actifs dans son champ d’application réglementaire et les a définis comme un instrument financier (Finanzinstrument). Pour coïncider avec la mise en œuvre de la loi sur la surveillance du marché des crypto-actifs, l’Allemagne a de nouveau modifié la loi bancaire le 28 février 2025 afin de s’assurer qu’elle est conforme au cadre réglementaire au niveau de l’UE. Selon l’article 32 de la loi bancaire, tout établissement qui fournit des services financiers liés aux crypto-actifs doit être agréé par l’autorité fédérale allemande de surveillance financière. En outre, l’article 1, paragraphe 1a, phrase 2, point 6, de la loi sur les banques prévoit les « activités de conservation de crypto-actifs » (Kryptoverwahrgeschäft), c’est-à-dire la fourniture de services de conservation et de gestion d’outils cryptographiques à des tiers ou la garde de clés privées pour des tiers. En cas de fourniture non autorisée des services concernés, l’autorité fédérale allemande de surveillance financière est en droit d’ordonner la cessation des activités en vertu de l’article 37 et d’infliger une amende en vertu de l’article 54. En outre, le fait d’opérer sans licence pour se livrer à des activités sur crypto-actifs est passible d’une peine pouvant aller jusqu’à cinq ans de prison en vertu de l’article 44.

2 Loi allemande sur la régulation des marchés des cryptoactifs

En 2024, afin de mettre en œuvre la loi européenne sur la surveillance du marché des crypto-actifs, l’Allemagne a promulgué la loi sur la surveillance du marché des crypto-actifs. Conformément à la loi sur la régulation du marché des crypto-actifs, l’Autorité fédérale allemande de surveillance financière est tenue de réglementer des activités telles que l’émission, la négociation, la conservation et l’émission de stablecoins sur crypto-actifs (article 9) ; Les prestataires de services qui fournissent des services de trading, de conservation et de portefeuille de crypto-actifs sont tenus d’obtenir une licence de l’autorité fédérale allemande de surveillance financière (article 15) ; Des sanctions administratives telles que des amendes et des peines d’emprisonnement (articles 46 et 47) ont été imposées en cas de violation du règlement sur la régulation du marché des crypto-actifs ; Clarification des règles réglementaires pour la monnaie électronique et les stablecoins à référence d’actifs : l’Autorité fédérale allemande de surveillance financière peut exiger des émetteurs de jetons se référant à des actifs et de jetons de monnaie électronique qu’ils fixent une valeur nominale minimale ou un montant maximal d’émission (article 27) ; Afin de protéger les intérêts des détenteurs et des investisseurs, les obligations de divulgation d’informations et d’avertissement des risques des prestataires de services sur crypto-actifs sont clarifiées (articles 18 et 35).

3 Loi allemande sur l'AML

Selon la loi bancaire allemande, les crypto-monnaies sont considérées comme un véhicule d’investissement de paiement, ce qui signifie que les activités liées aux crypto-monnaies doivent se conformer aux obligations de lutte contre le blanchiment d’argent. Conformément à l’article 2 de la loi allemande sur le blanchiment d’argent, les dépositaires de cryptomonnaies, les plateformes de trading, les bourses de cryptomonnaies, ainsi que les institutions financières et les banques qui fournissent des services financiers liés aux crypto-actifs sont soumis à des obligations de lutte contre le blanchiment d’argent (Verpflichtete) et sont soumis à des obligations d’identification des clients (KYC), à des obligations de déclaration des transactions suspectes (Verdachtsmeldung) et à des obligations de surveillance et d’enregistrement des transactions. Avec l’entrée en vigueur de la loi sur la régulation du marché des crypto-actifs, les règles allemandes en matière de lutte contre le blanchiment d’argent pour les crypto-actifs seront encore affinées. Par exemple, l’harmonisation des obligations d’identification des clients pour les fournisseurs de services de cryptoactifs (article 68 de la Loi sur la réglementation du marché des cryptoactifs). En outre, les prestataires de services sur crypto-actifs sont tenus de soumettre les informations nécessaires à leurs autorités nationales lorsqu’ils fournissent des services transfrontaliers, qui communiqueront ces informations aux autorités compétentes des autres États membres, à l’Autorité européenne des marchés financiers (AEMF) et à l’Autorité bancaire européenne (ABE) dans un délai de 10 jours ouvrables (article 65 de la loi sur le règlement sur les crypto-actifs).

4loi fiscale

Dans le domaine fiscal, les cryptoactifs sont considérés comme des "autres actifs économiques" (sonstige Wirtschaftsgüter) selon l'article 23, paragraphe 1 de la loi allemande sur l'impôt sur le revenu (Einkommensteuergesetz, EStG). Leur vente constitue une "transaction privée de cession" (privates Veräußerungsgeschäft), et les bénéfices générés doivent être imposés au taux d'imposition des revenus personnels.

Pour les investisseurs individuels, si la période de spéculation pour les cryptoactifs détenus dépasse un an, les revenus connexes sont exonérés d'impôt ; si la période de détention est inférieure à un an et que le bénéfice total annuel dépasse 1000 euros, un impôt sur le revenu des personnes physiques est dû ; si le bénéfice ne dépasse pas ce seuil d'exonération, aucun impôt n'est à payer (article 23, paragraphe 3, phrase 5). Les échanges entre cryptoactifs sont également soumis aux dispositions susmentionnées. Le taux d'imposition applicable varie de 0 % à 45 %, la charge fiscale dépendant du revenu imposable total du contribuable.

Dans le cadre d'une utilisation commerciale, si un utilisateur est reconnu comme exerçant une activité commerciale, il doit demander un permis d'exploitation. Les entrepreneurs individuels ou les partenariats dont les revenus provenant du trading de cryptoactifs dépassent le seuil d'exonération de 24 500 euros doivent payer une taxe professionnelle (article 11 de la loi allemande sur la taxe professionnelle (Gewerbesteuergesetz, GewStG)), mais ce seuil d'exonération ne s'applique pas aux sociétés à responsabilité limitée et autres entreprises juridiques. De plus, pour les transactions commerciales, il n'y a pas de période de spéculation applicable - c'est-à-dire que, même si les cryptoactifs sont détenus pendant plus d'un an, les revenus lors de la vente ne peuvent pas bénéficier d'un traitement d'exonération fiscale.

Outre l’achat et la vente de crypto-monnaies, d’autres activités liées aux crypto-monnaies ont également des implications fiscales : par exemple, Airdrop : les crypto-monnaies acquises par le biais d’airdrops sont soumises aux règles fiscales générales lorsqu’elles sont vendues, c’est-à-dire traitées comme d'« autres actifs économiques » et imposées en vertu de l’article 23 de la loi allemande sur l’impôt sur le revenu. Transactions de jetons non fongibles (NFT) : L’achat et la vente de NFT constituent généralement une transaction d’échange entre jetons, qui est imposée en vertu de l’article 23 de la loi allemande sur l’impôt sur le revenu. Jalonnement et prêt : Récompenses gagnées en jalonnant ou en prêtant des crypto-monnaies, qui sont considérées comme un revenu lorsqu’elles sont effectivement créditées sur votre compte. Si le montant total de ces revenus dépasse 256 euros au cours de l’année d’imposition, ils sont soumis au taux de l’impôt sur le revenu des personnes physiques. Exploitation minière : Si l’exploitation minière est une activité individuelle, la loi relative à l’impôt sur le revenu des personnes physiques est applicable, et si l’exploitation minière est une activité commerciale, la loi relative à l’impôt sur les sociétés est applicable.

Trois, résumé

L’Allemagne a adopté un cadre juridique systématique et à plusieurs niveaux pour la réglementation des crypto-monnaies, couvrant trois domaines principaux : la supervision bancaire, les obligations de lutte contre le blanchiment d’argent et la conformité fiscale. Tout d’abord, dans la loi bancaire allemande, les crypto-actifs sont clairement définis comme des instruments financiers, et les activités liées aux crypto-monnaies sont réglementées par l’autorité fédérale allemande de surveillance financière. Après la promulgation et la mise en œuvre de la loi allemande sur la surveillance du marché des crypto-actifs, la réglementation des crypto-monnaies est devenue plus claire et plus spécifique. Deuxièmement, selon la loi anti-blanchiment, les prestataires de services de crypto-actifs sont inclus dans les obligations et doivent remplir les obligations anti-blanchiment correspondantes. Enfin, dans le domaine du droit fiscal, l’Allemagne a des traitements fiscaux différents pour les investisseurs individuels et les gains de trading de crypto-monnaie à des fins commerciales, les investisseurs privés étant exonérés d’impôt après plus d’un an de détention, et les entreprises soumises à l’impôt sur les sociétés et à l’impôt sur les sociétés.

Dans la pratique, les questions liées aux crypto-actifs se diversifient de plus en plus, et les scénarios d’application courants comprennent : les poursuites pour rupture de contrat ou délictuelle intentées par les clients en raison d’une faillite ou d’une fermeture malveillante de la plateforme ; Les clients à la recherche de poursuites pénales et d’un soutien au recouvrement d’actifs pour avoir été victimes d’une fausse ICO ou d’une escroquerie de jetons ; Les audits de comptes de trading crypto et les contrôles fiscaux initiés par les autorités fiscales pour les traders à haute fréquence ; Analyse des conflits réglementaires et des obligations de déclaration découlant de la détention et du transfert transfrontaliers de crypto-actifs ; et l’examen de conformité et la demande de licence requis par les entreprises clientes lorsqu’elles ont l’intention de mettre en place des échanges de crypto-monnaies ou d’émettre des stablecoins. Ce type d’affaires exige que les avocats aient non seulement des connaissances juridiques traditionnelles, mais aussi qu’ils soient familiers avec les principes de haute technologie tels que la blockchain et les derniers développements réglementaires en matière de crypto-monnaies européennes et internationales.

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