Depuis la publication du "924 Notification" par dix ministères en 2021, de nombreux projets de fête Web3 ont déclaré "répondre positivement à la régulation chinoise, en arrêtant les services dans la région de la Chine continentale", et ont transféré leur entité projet à l'étranger. Cependant, il est bien connu qu'un certain nombre d'entreprises de chiffrement continuent d'offrir des services aux utilisateurs de la Chine continentale.
En parallèle, de nombreux développeurs envisagent de passer de projets Web2 à Web3. Par rapport aux professionnels qui se consacrent au Web3 depuis de nombreuses années, les techniciens qui envisagent de rejoindre ce secteur sont souvent plus préoccupés par la légalité des projets, espérant décider s'ils entreront réellement sur le marché sur la base de frontières juridiques claires et d'un contrôle efficace des risques.
Que ce soit pour les techniciens Web3 déjà engagés ou pour les ingénieurs et responsables de développement qui envisagent de passer de Web2, tous rencontrent un problème commun au stade de lancement d'un projet de 0 à 1 : où doit-on établir le projet ?
Compte tenu de la pression réglementaire élevée exercée par la Chine continentale sur le Web3, en particulier sur les projets d'innovation ayant une composante financière, de nombreuses équipes de start-up ont tendance à "faire sortir le projet" - en choisissant un enregistrement à l'étranger, avec des équipes techniques réparties à Hong Kong, à Singapour et dans d'autres régions d'Asie du Sud-Est.
Pour les fondateurs techniques ou les responsables techniques des projets Web3, cette approche de «enregistrement à l'étranger + déploiement à distance» semble avoir naturellement un avantage de «conformité» - le projet n'étant pas implanté en Chine, il n'est naturellement pas soumis à la ligne rouge de la loi chinoise.
Mais la réalité est beaucoup plus complexe que ce que l'on imagine. D'après l'expérience de l'équipe d'avocats de Shao Shiwei dans plusieurs affaires pénales ces dernières années, nous constatons que : même si le projet de fête est structuré à l'étranger, tant qu'il touche aux limites du droit chinois, il existe toujours un risque élevé d'être tenu responsable.
Ainsi, cet article vise à aider les décideurs techniques des équipes de start-up Web3 à comprendre une question centrale : pourquoi un "projet de fête à l'étranger" peut également déclencher des risques juridiques en Chine ?
(Note : Étant donné que de nombreuses équipes de start-up Web3 sont dirigées par des techniciens, cet article s'adresse particulièrement aux fondateurs de projets, CTO et développeurs principaux ayant un bagage technique.)
1 Pourquoi la majorité des projets Web3 choisissent-ils d'aller à l'étranger ? La logique de survie dans le contexte de la réglementation.
Pour la plupart des entrepreneurs, la demande la plus essentielle au début est "survivre d'abord". La conformité semble importante, mais dans les premières étapes où les ressources sont limitées et le rythme est rapide, elle est souvent reléguée au second plan.
Mais ceux qui ont une vision à long terme se concentreront plus tôt sur les politiques de réglementation, comprendront les limites légales, détermineront ce qu'ils peuvent faire et ce qu'ils ne peuvent pas faire, afin de décider comment construire le projet et où le mettre en œuvre.
Sinon, les conséquences de tomber dans un piège peuvent être très graves. Nous avons rencontré un certain projet Web3, qui est passé de la naissance à la mort en seulement 13 jours, un exemple typique des conséquences d'un environnement de régulation stricte.
Alors, quels sont les documents réglementaires clés concernant le Web3 en Chine que le responsable technique du projet doit absolument comprendre ? Bien qu'il existe de nombreuses politiques pertinentes, si l'on se concentre uniquement sur la prévention des risques criminels, il suffit de se concentrer sur les deux suivants :
Annonce sur la prévention des risques liés à l'émission de jetons et au financement publié en 2017 ("Annonce 94")
Notification sur la prévention et la gestion des risques liés à la spéculation sur les transactions de cryptomonnaies publiée en 2021 ("Notification 924")
Les deux documents politiques ont pour esprit central : interdire les offres initiales de jetons (ICO) et préciser que les activités liées aux cryptomonnaies sont considérées comme des activités financières illégales.
Surtout la notification 924, qui est directement qualifiée par l'industrie de "document de régulation le plus puissant". Elle indique non seulement que les activités de trading de cryptomonnaies sont illégales, mais précise également que "les plateformes de trading de cryptomonnaies étrangères qui exercent des activités connexes ne doivent pas non plus fournir de services aux résidents chinois."
C'est pourquoi la plupart des projets Web3 choisissent de "sortir" pour éviter les risques.
Mais la question se pose : si le projet de fête est vraiment international, est-il vraiment en sécurité ?
2 Sortir à l'étranger peut-il éviter les lois chinoises ? Analyse des idées reçues courantes des responsables techniques
De nombreux projets de fête consultent activement des avocats au stade de démarrage : dans quel pays devrait-on enregistrer la société ? Faut-il choisir les îles Caïmans, les BVI ou Singapour ? Faut-il créer une fondation ou une structure mère-fille ? Ces questions semblent être des stratégies d'entreprise, mais elles cachent souvent une hypothèse centrale : croire que "s'enregistrer à l'étranger permet d'échapper aux lois chinoises".
Cependant, selon l'expérience de notre équipe dans la gestion de plusieurs affaires criminelles, il est impératif de préciser que, bien que la structure offshore ait effectivement un rôle dans l'isolement des risques commerciaux, l'optimisation fiscale et les opérations de capital, elle ne peut pas constituer un bouclier d'exemption vis-à-vis de la loi chinoise en ce qui concerne la responsabilité pénale.
En d'autres termes, la fonction de la structure offshore est "isolement commercial" et non "protection criminelle". Son utilité principale se manifeste dans :
Éviter les contraintes des lois sur les valeurs mobilières des organismes de réglementation tels que ceux des États-Unis;
Éviter la double imposition, optimiser l'organisation fiscale mondiale ;
Réaliser des incitations par options, concevoir des structures de financement et d'autres facilités au niveau du capital ;
Séparer les comptes et les responsabilités des entités situées en Chine.
Mais si le projet lui-même implique des activités expressément interdites par la loi chinoise, telles que la gestion illégale, l'ouverture de casinos, le blanchiment d'argent, le marketing de réseau, etc., même si l'entité de l'entreprise est à l'étranger, selon le principe de "juridiction territoriale" ou "juridiction personnelle" dans le code pénal chinois, les autorités judiciaires chinoises ont toujours le droit de tenir responsable.
Concernant la question de savoir s'il y aura vraiment des responsabilités, cela relève du "risque probabiliste".
Ainsi, lorsque nos avocats d'équipe fournissent des conseils en conception structurelle pour le projet de fête, ils reviennent souvent d'abord au projet lui-même, en comprenant en détail son modèle commercial, ses chemins de financement et ses utilisateurs, plutôt que de commencer par discuter de l'endroit où s'enregistrer ou comment construire la structure. Ce n'est qu'en comprenant la nature du projet qu'il est possible de juger s'il possède une base de conformité, et ainsi de fournir les solutions aux problèmes les plus pratiques.
3 Que signifie "exécution des lois par pénétration" ? Quelques dimensions que les projets Web3 doivent surveiller de près
Dans le travail quotidien, nous rencontrons souvent des questions similaires :
Je mets le projet de fête aux îles Caïmans et à Singapour, est-ce que c'est bon ?
Le serveur du projet est à l'étranger et n'est pas accessible aux utilisateurs chinois, cela signifie-t-il qu'il n'y a pas de problème ?
Je ne suis qu'un consultant technique/de développement externalisé, je ne participe pas aux opérations et je ne touche pas aux fonds, y a-t-il encore des risques ?
J'ai trouvé un ami étranger pour agir en tant que fondateur nominal de l'équipe, tandis que je reste en coulisses, est-ce que c'est plus sûr ?
Est-ce que le fait que j'ai déclaré dans le livre blanc "Je ne fournis pas de services aux utilisateurs chinois" me dégage de toute responsabilité ?
Ces problèmes reflètent en fait un malentendu central : un manque de compréhension du mode d'"exécution pénétrante" des organes judiciaires de notre pays.
Le soi-disant "contrôle d'application par pénétration" peut être compris à partir de deux principes fondamentaux : le principe territorial et le principe personnel.
▶ Principe de territorialité : Même si le projet est enregistré à l'étranger, s'il existe les situations suivantes, il peut également être considéré comme "l'acte se produisant sur le territoire", déclenchant ainsi la loi chinoise :
Les utilisateurs du projet proviennent principalement de Chine (comme la création de communautés en chinois, la promotion du projet auprès des Chinois, etc.) ;
Les membres clés du projet ou l'équipe technique sont situés en Chine ;
Existence d'activités de promotion, de coopération commerciale, de règlement, etc. sur le territoire (même si cela est réalisé par le biais d'une société de sous-traitance ou d'une agence).
▶ Principe de la nationalité : Selon l'article 7 du Code pénal de notre pays, les citoyens chinois qui commettent des actes "pour lesquels ils devraient être tenus pénalement responsables selon notre législation" à l'étranger peuvent également être poursuivis.
Par exemple, les développeurs chinois participant à la construction de plateformes de jeux d'argent en chaîne, de plateformes de levée de fonds en monnaies virtuelles et de canaux de paiement OTC à Dubaï, peuvent être poursuivis par les autorités judiciaires chinoises s'ils enfreignent les dispositions pertinentes de notre code pénal.
Par exemple : dans les cas typiques publiés conjointement par le Parquet suprême et l'Administration d'État des changes en 2023, Guo Mouzhao a construit un site de change illégal (en facilitant des transactions entre le yuan et les devises étrangères par le biais de cryptomonnaies), et a été condamné par le tribunal de Baoshan à Shanghai à cinq ans de prison pour activité commerciale illégale.
Ainsi, les manifestations courantes du "chiffrement" dans le domaine du Web3 incluent :
Lieu d'enregistrement transparent : même si la société est aux îles Caïmans, BVI ou à Singapour, si l'utilisateur et l'exploitation sont en Chine, cela peut toujours être considéré comme une "criminalité sur le territoire" ;
Identité technique de pénétration : même si le responsable technique se présente uniquement comme consultant ou développeur, tant qu'il existe des actions telles que la soumission de code, la gestion des droits des contrats, le partage des profits du projet, ou le contrôle des clés privées, il peut néanmoins être reconnu comme "contrôleur effectif" ;
Données sur la chaîne de pénétration : la réglementation peut confirmer si le projet "sert des utilisateurs chinois" ou est impliqué dans des risques illégaux tels que le jeu, la fraude ou le blanchiment d'argent par le biais de la traçabilité sur la chaîne, de l'audit KYT, des portraits d'utilisateurs, etc.
Pour les responsables techniques, comprendre la logique de base de "l'application de la loi par pénétration" est la première étape pour bien gérer le risque du projet.
4 Conclusion
Beaucoup de gens pensent que tant qu'ils font "sortir" le projet, ils peuvent échapper définitivement à la régulation des lois chinoises. Mais en réalité, si un projet n'a jamais subi d'évaluation des risques juridiques, même s'il est établi à l'étranger, il est difficile de parler de sécurité.
J'espère que cet article pourra rappeler aux entrepreneurs et responsables techniques du domaine Web3 : la question de savoir si le projet a une base de conformité ne dépend pas de son lieu d'enregistrement, mais de la question de savoir si le projet lui-même franchit les lignes rouges définies par la loi chinoise.
Il est seulement en intégrant l'identification des risques comme une pensée sous-jacente dès les premières étapes que le projet pourra aller plus loin et durer plus longtemps.
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Le contenu est fourni à titre de référence uniquement, il ne s'agit pas d'une sollicitation ou d'une offre. Aucun conseil en investissement, fiscalité ou juridique n'est fourni. Consultez l'Avertissement pour plus de détails sur les risques.
Le projet peut-il échapper à la juridiction des lois chinoises ? Les erreurs de conformité à ne pas négliger dans le Web3.
Depuis la publication du "924 Notification" par dix ministères en 2021, de nombreux projets de fête Web3 ont déclaré "répondre positivement à la régulation chinoise, en arrêtant les services dans la région de la Chine continentale", et ont transféré leur entité projet à l'étranger. Cependant, il est bien connu qu'un certain nombre d'entreprises de chiffrement continuent d'offrir des services aux utilisateurs de la Chine continentale.
En parallèle, de nombreux développeurs envisagent de passer de projets Web2 à Web3. Par rapport aux professionnels qui se consacrent au Web3 depuis de nombreuses années, les techniciens qui envisagent de rejoindre ce secteur sont souvent plus préoccupés par la légalité des projets, espérant décider s'ils entreront réellement sur le marché sur la base de frontières juridiques claires et d'un contrôle efficace des risques.
Que ce soit pour les techniciens Web3 déjà engagés ou pour les ingénieurs et responsables de développement qui envisagent de passer de Web2, tous rencontrent un problème commun au stade de lancement d'un projet de 0 à 1 : où doit-on établir le projet ?
Compte tenu de la pression réglementaire élevée exercée par la Chine continentale sur le Web3, en particulier sur les projets d'innovation ayant une composante financière, de nombreuses équipes de start-up ont tendance à "faire sortir le projet" - en choisissant un enregistrement à l'étranger, avec des équipes techniques réparties à Hong Kong, à Singapour et dans d'autres régions d'Asie du Sud-Est.
Pour les fondateurs techniques ou les responsables techniques des projets Web3, cette approche de «enregistrement à l'étranger + déploiement à distance» semble avoir naturellement un avantage de «conformité» - le projet n'étant pas implanté en Chine, il n'est naturellement pas soumis à la ligne rouge de la loi chinoise.
Mais la réalité est beaucoup plus complexe que ce que l'on imagine. D'après l'expérience de l'équipe d'avocats de Shao Shiwei dans plusieurs affaires pénales ces dernières années, nous constatons que : même si le projet de fête est structuré à l'étranger, tant qu'il touche aux limites du droit chinois, il existe toujours un risque élevé d'être tenu responsable.
Ainsi, cet article vise à aider les décideurs techniques des équipes de start-up Web3 à comprendre une question centrale : pourquoi un "projet de fête à l'étranger" peut également déclencher des risques juridiques en Chine ?
(Note : Étant donné que de nombreuses équipes de start-up Web3 sont dirigées par des techniciens, cet article s'adresse particulièrement aux fondateurs de projets, CTO et développeurs principaux ayant un bagage technique.)
1 Pourquoi la majorité des projets Web3 choisissent-ils d'aller à l'étranger ? La logique de survie dans le contexte de la réglementation.
Pour la plupart des entrepreneurs, la demande la plus essentielle au début est "survivre d'abord". La conformité semble importante, mais dans les premières étapes où les ressources sont limitées et le rythme est rapide, elle est souvent reléguée au second plan.
Mais ceux qui ont une vision à long terme se concentreront plus tôt sur les politiques de réglementation, comprendront les limites légales, détermineront ce qu'ils peuvent faire et ce qu'ils ne peuvent pas faire, afin de décider comment construire le projet et où le mettre en œuvre.
Sinon, les conséquences de tomber dans un piège peuvent être très graves. Nous avons rencontré un certain projet Web3, qui est passé de la naissance à la mort en seulement 13 jours, un exemple typique des conséquences d'un environnement de régulation stricte.
Alors, quels sont les documents réglementaires clés concernant le Web3 en Chine que le responsable technique du projet doit absolument comprendre ? Bien qu'il existe de nombreuses politiques pertinentes, si l'on se concentre uniquement sur la prévention des risques criminels, il suffit de se concentrer sur les deux suivants :
Les deux documents politiques ont pour esprit central : interdire les offres initiales de jetons (ICO) et préciser que les activités liées aux cryptomonnaies sont considérées comme des activités financières illégales.
Surtout la notification 924, qui est directement qualifiée par l'industrie de "document de régulation le plus puissant". Elle indique non seulement que les activités de trading de cryptomonnaies sont illégales, mais précise également que "les plateformes de trading de cryptomonnaies étrangères qui exercent des activités connexes ne doivent pas non plus fournir de services aux résidents chinois."
C'est pourquoi la plupart des projets Web3 choisissent de "sortir" pour éviter les risques.
Mais la question se pose : si le projet de fête est vraiment international, est-il vraiment en sécurité ?
2 Sortir à l'étranger peut-il éviter les lois chinoises ? Analyse des idées reçues courantes des responsables techniques
De nombreux projets de fête consultent activement des avocats au stade de démarrage : dans quel pays devrait-on enregistrer la société ? Faut-il choisir les îles Caïmans, les BVI ou Singapour ? Faut-il créer une fondation ou une structure mère-fille ? Ces questions semblent être des stratégies d'entreprise, mais elles cachent souvent une hypothèse centrale : croire que "s'enregistrer à l'étranger permet d'échapper aux lois chinoises".
Cependant, selon l'expérience de notre équipe dans la gestion de plusieurs affaires criminelles, il est impératif de préciser que, bien que la structure offshore ait effectivement un rôle dans l'isolement des risques commerciaux, l'optimisation fiscale et les opérations de capital, elle ne peut pas constituer un bouclier d'exemption vis-à-vis de la loi chinoise en ce qui concerne la responsabilité pénale.
En d'autres termes, la fonction de la structure offshore est "isolement commercial" et non "protection criminelle". Son utilité principale se manifeste dans :
Mais si le projet lui-même implique des activités expressément interdites par la loi chinoise, telles que la gestion illégale, l'ouverture de casinos, le blanchiment d'argent, le marketing de réseau, etc., même si l'entité de l'entreprise est à l'étranger, selon le principe de "juridiction territoriale" ou "juridiction personnelle" dans le code pénal chinois, les autorités judiciaires chinoises ont toujours le droit de tenir responsable.
Concernant la question de savoir s'il y aura vraiment des responsabilités, cela relève du "risque probabiliste".
Ainsi, lorsque nos avocats d'équipe fournissent des conseils en conception structurelle pour le projet de fête, ils reviennent souvent d'abord au projet lui-même, en comprenant en détail son modèle commercial, ses chemins de financement et ses utilisateurs, plutôt que de commencer par discuter de l'endroit où s'enregistrer ou comment construire la structure. Ce n'est qu'en comprenant la nature du projet qu'il est possible de juger s'il possède une base de conformité, et ainsi de fournir les solutions aux problèmes les plus pratiques.
3 Que signifie "exécution des lois par pénétration" ? Quelques dimensions que les projets Web3 doivent surveiller de près
Dans le travail quotidien, nous rencontrons souvent des questions similaires :
Ces problèmes reflètent en fait un malentendu central : un manque de compréhension du mode d'"exécution pénétrante" des organes judiciaires de notre pays.
Le soi-disant "contrôle d'application par pénétration" peut être compris à partir de deux principes fondamentaux : le principe territorial et le principe personnel.
▶ Principe de territorialité : Même si le projet est enregistré à l'étranger, s'il existe les situations suivantes, il peut également être considéré comme "l'acte se produisant sur le territoire", déclenchant ainsi la loi chinoise :
▶ Principe de la nationalité : Selon l'article 7 du Code pénal de notre pays, les citoyens chinois qui commettent des actes "pour lesquels ils devraient être tenus pénalement responsables selon notre législation" à l'étranger peuvent également être poursuivis.
Par exemple, les développeurs chinois participant à la construction de plateformes de jeux d'argent en chaîne, de plateformes de levée de fonds en monnaies virtuelles et de canaux de paiement OTC à Dubaï, peuvent être poursuivis par les autorités judiciaires chinoises s'ils enfreignent les dispositions pertinentes de notre code pénal.
Par exemple : dans les cas typiques publiés conjointement par le Parquet suprême et l'Administration d'État des changes en 2023, Guo Mouzhao a construit un site de change illégal (en facilitant des transactions entre le yuan et les devises étrangères par le biais de cryptomonnaies), et a été condamné par le tribunal de Baoshan à Shanghai à cinq ans de prison pour activité commerciale illégale.
Ainsi, les manifestations courantes du "chiffrement" dans le domaine du Web3 incluent :
Pour les responsables techniques, comprendre la logique de base de "l'application de la loi par pénétration" est la première étape pour bien gérer le risque du projet.
4 Conclusion
Beaucoup de gens pensent que tant qu'ils font "sortir" le projet, ils peuvent échapper définitivement à la régulation des lois chinoises. Mais en réalité, si un projet n'a jamais subi d'évaluation des risques juridiques, même s'il est établi à l'étranger, il est difficile de parler de sécurité.
J'espère que cet article pourra rappeler aux entrepreneurs et responsables techniques du domaine Web3 : la question de savoir si le projet a une base de conformité ne dépend pas de son lieu d'enregistrement, mais de la question de savoir si le projet lui-même franchit les lignes rouges définies par la loi chinoise.
Il est seulement en intégrant l'identification des risques comme une pensée sous-jacente dès les premières étapes que le projet pourra aller plus loin et durer plus longtemps.